La Loi sur le commerce prévoit un régime nettement plus souple pour la cession de parts dans une DPK par rapport aux règles applicables à l'OOD. En même temps, la loi permet d'inclure dans le contrat de société de la DPK des conditions supplémentaires dont le respect détermine la validité de la cession à l'égard de la société elle-même. En pratique, ces stipulations peuvent rendre la procédure plus longue et plus complexe, mais leur but est d'assurer une meilleure protection des intérêts des associés.

La cession de parts sociales dans une DPK est en principe libre.

À la différence de l'OOD, dans une DPK, il importe peu que les parts soient cédées à un associé déjà existant ou à un tiers. Il n'est pas nécessaire que l'assemblée générale ou l'organe de gestion de la société adopte une décision spéciale pour l'admission d'un nouvel associé.

Le contrat de cession de parts sociales dans une DPK est, en règle générale, conclu par écrit avec certification notariée des signatures.

Le contrat de société peut toutefois prévoir un régime plus souple – par exemple que le contrat soit conclu sous simple forme écrite. Dans une telle hypothèse, les parties peuvent également signer le contrat au moyen de signatures électroniques.

Le contrat de société de la DPK peut poser comme exigence que certaines procédures ou conditions soient respectées lors de la cession de parts. Elles peuvent porter sur toute disposition de parts sociales ou n'être prévues que pour la cession de parts à des tiers. Par exemple, le contrat peut prévoir qu'une décision de l'assemblée générale est nécessaire pour l'admission d'un tiers comme nouvel associé.

Le contrat de société peut également comporter des clauses particulières relatives à la cession de parts d'une DPK, telles que :

Droit de préemption

Cette clause oblige l'associé qui entend céder à un tiers tout ou partie des parts qu'il détient dans la DPK à proposer d'abord ces parts aux autres associés. Ce n'est que s'ils refusent de les acquérir que l'associé obtient le droit de les céder à un acquéreur extérieur.

Droit de sortie conjointe (clause « tag along »)

La clause « tag along » vise à protéger les associés minoritaires. Selon elle, lorsqu'un associé souhaite céder à un tiers ses parts dans la DPK, les autres associés obtiennent le droit de vendre également leurs parts au même acquéreur et aux mêmes conditions.

Si l'un des associés exerce ce droit, l'associé vendeur ne peut céder ses propres parts au tiers que si celui-ci acquiert, à des conditions identiques, les parts de l'associé qui a demandé à se joindre à l'opération.

Droit de cession forcée (clause « drag along »)

Cette clause est habituellement convenue conjointement avec la clause « tag along », ce qui permet d'établir un équilibre entre les intérêts de l'associé majoritaire et ceux des associés minoritaires.

La clause « drag along » peut prévoir que, si un tiers présente une offre d'acquérir l'ensemble des parts du capital de la DPK, l'associé majoritaire a le droit d'obliger les autres associés à vendre également leurs parts.

D'une part, le droit de cession forcée est avantageux pour l'associé majoritaire, car il lui permet de sortir plus facilement de la société. D'autre part, il est également favorable aux associés minoritaires, puisqu'il leur donne la possibilité de vendre leurs parts au même prix et aux mêmes conditions que le majoritaire – pour une petite participation, il est généralement difficile de négocier un meilleur prix.

Interdiction de disposer des parts sociales pendant une période déterminée

Une telle interdiction peut être prévue tant pour l'ensemble des parts que pour les seules parts d'une catégorie déterminée – par exemple pour couvrir les parts ordinaires, mais ne pas s'appliquer aux parts privilégiées.

L'interdiction peut valoir pour une durée déterminée. Ainsi, il peut par exemple être convenu que toute disposition des parts est inadmissible pendant une période d'un an, à compter de la date de leur acquisition.

IMPORTANT !!! La cession de parts sociales d'une DPK n'est pas inscrite au Registre du commerce.

La cession elle-même doit être consignée dans le registre des associés. À défaut, l'opération ne produira pas d'effet à l'égard de la société.

L'inscription au registre des associés est effectuée par le gérant de la DPK dans un délai n'excédant pas 7 jours à compter de la présentation des documents relatifs à la cession.

Il convient de garder à l'esprit que la cession des parts peut faire naître l'obligation de refléter des modifications concernant les bénéficiaires effectifs de la DPK au Registre du commerce.

Si vous avez besoin d'une consultation juridique ou d'une assistance pour l'enregistrement d'une DPK/EDPK ou pour effectuer des modifications dans une société à capital variable, contactez-nous au téléphone : 0887550706 ou par e-mail : [email protected]